В помощь неплательщику. Ходатайства. Возражения

+1
-1
-1

ПОРТФЕЛЬ
состязательных бумаг для протестного неплательщика по счетам ТСЖ

1. Для стадии "РАЗМИНКА".
Ходатайства о недопуске представителя (помечено как НОЛЬ)
Остальные ходатайства выложены на этом блоге под номерами №№1-7
2. Стадия "Объяснения сторон" - для нас важно "ВОПРОСЫ"
После выступления истца удобнее всего задать их. Причем так, чтобы получить признание в том, что собираемся предъявить в своих Возражениях
3. Стадия "Объснения сторон". Особо важно ВОЗРАЖЕНИЯ
Во-первых сдаем через канцелярию основной документ
ВОЗРАЖЕНИЕ-000
(дается ниже)
И Дополнительные ВОЗРАЖЕНИЯ
Д-1
ПЕРВОЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ВОЗРАЖЕНИЕ на иск ТСЖ
Д-2
ВТОРОЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ВОЗРАЖЕНИЕ на иск ТСЖ к неплательщику
Д-3
ТРЕТЬЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ВОЗРАЖЕНИЕ на иск ТСЖ к неплательщику (Д-3)

4. Можем добавить ОБЪЯСНЕНИЯ на стадиях Исследование доказательств или в Дополнениях

Если неясно
давайте вспомним ОБЩИЙ ход процесса

1. Проверка явки участников процесса (ст. 161 ГПК РФ)
На основании ст. 161 ГПК РФ председательствующий устанавливает личность явившихся участников процесса, проверяет полномочия должностных лиц, их представителей
ЗДЕСЬ ПОДАЕТСЯ НУЛЕВОЕ
ОТЛУП ПРЕДСТВИТЕЛЮ
Неплательщик дает отпор ТСЖ в суде. Образцы ходатайств (0) ОТЛУП представителю
.
2. Объявление состава суда и разъяснение права самоотвода и отвода (ст. 164 ГПК РФ)
На основании ст. 16 ГПК РФ основания для отводов, порядок их разрешения и последствия удовлетворения заявлений о самоотводах и об отводах определяются статьями 16 - 21 настоящего Кодекса.
3. Разъяснение лицам, участвующим в деле, их процессуальных прав и обязанностей (ст. 165 ГПК РФ)

4. Разрешение судом ходатайств лиц, участвующих в деле (ст. 165 ГПК РФ)
Ходатайства лиц, участвующих в деле, по вопросам, связанным с разбирательством дела, разрешаются на основании определений суда после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.
ЗДЕСЬ ОДНО за ДРУГИМ ПОДАЮТСЯ ХОДАТАЙСТВА о ПРЕКРАЩЕНИИ
№№1-7
Неплательщик дает отпор ТСЖ в суде. Образцы ходатайств (1). ОТЛУП подписавшему
Неплательщик дает отпор ТСЖ в суде. Образцы ходатайств (2). НАДЗОР - не ваша функция
Неплательшик дает отпор ТСЖ в суде. Образцы ходатайств (3). КАКИЕ же ПРАВА НАРУШЕНЫ? Ась?
Неплательщик дает отпор ТСЖв суде. Образцы ходатайств (4). ПОЛНОМОЧИЯ чем подтверждаются?
Неплательщик дает отпор ТСЖ в суде. Образцы ходатайств (5). А ЗАКОННЫ ли ИНТЕРЕСЫ?
Неплательщик дает отпор ТСЖ в суде. Образцы ходатайств (6). Объем услуг и размер платы
Неплательщик дает отпор ТСЖ в суде. Образцы ходатайств (7). АРБИТРАЖНЫЙ

5. Отложение разбирательства дела (ст. 169 ГПК РФ)
ИЛИ
6. Начало рассмотрения дела по существу (ст. 172 ГПК РФ)
Рассмотрение дела по существу начинается докладом председательствующего. Затем он выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения или провести процедуру медиации.
7. Объяснения лиц, участвующих в деле (ст. 174 ГПК РФ)
После доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица,
(заслушивает) ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, а затем других лиц, участвующих в деле....
Лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы. Судьи вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объяснений
ПОСЛЕ ВЫСТУПЛЕНИЯ ИСТЦА ВОПРОСЫ.
8. Исследование письменных доказательств (ст. 181 ГПК РФ)
Письменные доказательства оглашаются в судебном заседании и предъявляются лицам, участвующим в деле. После этого лица, участвующие в деле, могут дать объяснения
МОЖНО ДАТЬ ОБЪЯСНЕНИЯ
Указать что нет Устава
нет никаких внутренних документов ТСЖ например должностной инструкции председателя
например - "О порядке работы с неплательщиками"
например - нет протоклов заседания правления ТСЖ по вопросы неплатежей и убытков (нет никаких убытков)
и т.д..
9. Окончание рассмотрения дела по существу (ст. 189 ГПК РФ)
После исследования всех доказательств председательствующий ...выясняет у других лиц, участвующих в деле, их представителей, не желают ли они выступить с дополнительными объяснениями. При отсутствии таких заявлений председательствующий объявляет рассмотрение дела по существу законченным и суд переходит к судебным прениям
МОЖНО ДАТЬ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ОБЪЯСНЕНИЕ
10. Судебные прения (ст. 190 ГПК РФ)
Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. В судебных прениях первым выступает истец,...
После произнесения речей всеми лицами, участвующими в деле, их представителями они могут выступить с репликами в связи со сказанным. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику, его представителю.

ИТАК
ВОЗРАЖЕНИЕ

Мировому судье судебного участка № 5
по Кировскому району г. Уфы
Заявитель:
проживающий: г. Уфа, ул.
ВОЗРАЖЕНИЕ на иск 2-186/13
О взыскании задолженности по оплате квартирной платы и предоставляемых жилищно-коммунальных услуг

В Вашем производстве находится иск ТСЖ “Урал” ко мне, за якобы неполную оплату счетов, выставлявшихся этой организацией

Считаю иск необоснованным и не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям

1. О присвоении истцом полномочий государственного надзорного органа. Иск подан не в зашиту нарушенного права, а искключительно из-за нарушения, по мнению истца, обязанностей, возложенных на ответчика законом. Такие иски вправе подавать уполномоченные и государственные органы, но истец к ним не относится.
2. В исковом заявлении, поданном в соответствии с нормами ГПК РФ, должно быть сказано, в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца. Согласно правила, закрепленного пунктом 1 статьи 11 ГК РФ, защита имущественных и связанных с ними личных неимущественных прав потребителей, осуществляется судом. Но каким судом?
1) Если нарушены имущественные права, охраняемые ЖК РФ, то в суде общей юрисдикции, поскольку жилищное законодательство основывается на необходимости обеспечения восстановления нарушенных жилищных прав, их судебной защиты» (ч.1 ст.1 ЖК РФ). Вместе с тем юридические лица не являются субъектами жилищных прав. Их жилищные права не могут быть нарушены
2) Если нарушены интересы предпринимателей в экономических спорах, то в силу ст. 1, п. 1 ст. 2, ч.1 ст. 4 АПК РФ - в арбитражном суде
3. О наличии признака ЗАКОННЫЙ. Согласно ч.1 ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов исключительно в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве. Согласно ч.1 ст.4 ГПК РФ гражданское дело возбуждается по заявлению лица, выступающего в защиту только своих законных интересов.
Таким образом, законодатель отграничивает законные интересы от незаконных. Законные интересы возникают у сторон, связанных правоотношениями. А если правоотношения сторон не урегулированы в соответствии с требованиями закона, то не могут возникнуть никаких нарушений обязательств по отношению к стороне, не могут ни в коей мере быть затронуты законные интересы стороны, не возникает оснований считать выставленные исковые требования законными до тех пор, пока отношения не будут урегулированы в установленном порядке.

4. Об обязательности заключения договора. Обязательным условием для защиты ЗАКОННЫХ прав истца является наличие договора между исполнителем и потребителем услуг, поскольку согласно п.1 ст.8 ГК РФ гражданские обязанности вытекают из договоров. На таком принципе построено жилищное законодательство: согласно п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают "из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом".
Обязанность заключить договор в письменной форме содержится в пунктах 6,9,10,11 "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденных Постановлением Правительства РФ №354, следует: "Предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется на основании возмездного договора...","Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенный в ПИСЬМЕННОЙ ФОРМЕ, должен соответствовать положениям настоящих Правил и может содержать особенности исполнения такого договора в случаях и пределах, предусмотренных настоящими Правилами..." "Условия предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме в зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом определяются: в договоре.
Истец не обращался к ответчику, не обращался в суд, чтобы понудить ответчика к заключению договора, и не принимал мер к защите нарушенного, по его мнению, права.

5. В полном соответствии с законом о защите прав потребителей сформулированы нормы Гражданского кодекса РФ. Согласно ч.1 ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Раз оплату требуют с Ответчика, можно предположить, что он заказчик и потребитель услуг (юридическое лицо услуг не потребляет), а ТСЖ выдает себя за исполнителя услуг. В таком случае в предмет доказывания входит:
• факт заключения договора между сторонами,
• действительность договора (достигнуто согласие по всем существенным условиям, наличие лицензий на выполнение лицензированных услуг),
• факт исполнения договорных обязательств со стороны исполнителя услуг,
• выставление требований об оплате потребленных услуг,
• факт неисполнения договорных обязательств со стороны исполнителя услуг.
Но исковые требования не содержат ни одного доказательства.

6. Относительно оплаты за обслуживание и ремонт общего имущества
6.1. Правоотношения между товариществом и членом ТСЖ урегулированы ЖК РФ и Уставом. Согласно Устава, товарищество наделено правом распоряжаться общим имуществом исключительно в установленном законом порядке. Для ТСЖ порядок определения платы определяется ст. 137 ЖК РФ, в которой закреплено право ТСЖ:
- определять смету доходов и расходов на год, в том числе необходимые расходы на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, затраты на капитальный ремонт и реконструкцию многоквартирного дома, специальные взносы и отчисления в резервный фонд, а также расходы на другие установленные настоящей главой и уставом товарищества цели (п.2);
- устанавливать НА ОСНОВЕ принятой сметы доходов и расходов на год товарищества РАЗМЕРЫ платежей и взносов для КАЖДОГО собственника помещения в многоквартирном доме в соответствии с его долей в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме (п.3);
"На основе" означает, что сначала - в качестве "основы" - принимается СМЕТА - и лишь после того устанавливаются размеры обязательных платежнй и взносов. Вместе с тем, Общее собрание ТСЖ в установленном законом порядке не принимало решения о необходимых расходах на содержание и ремонт общего имущества, Общее собрание не принимало решения об установлении размеров платежей для каждого собственника вообще.
6.2. Законом предусмотрено, что смета доходов и расходов на год должна быть рассмотрена на заседании правления: "В обязанности правления товарищества собственников жилья входят: "...составление смет доходов и расходов на соответствующий год товарищества и отчетов о финансовой деятельности, предоставление их общему собранию членов товарищества для утверждения" (п.3 ст. 148 ЖК РФ). Но нет никаких доказательств того, что такое заседание правление состоялось, что СМЕТА разбиралась постатейно. Отсутствие протокола заседания правления с вопросом "составление сметы доходов и расходов на год" указывает на нарушение правлением своей обязанности.
6.3. У Общего собрания нет права рассматривать вопрос о СМЕТЕ, если правление не принимало решения вынести такой вопрос на Общее собрание. А ч. 2 ст. 149 ЖК РФ права председателя правления ТСЖ весьма ограничены, во всяком случае такому должностному лицу не предоставлено права выносить на Общее собрание вопроса о СМЕТЕ без предварительного рассмотрения этого вопроса на заседании правления. Но правление не выносило на Общее собрание СМЕТУ ДОХОДОВ и РАСХОДОВ вообще, вместо этого на рассмотрение Общего собрания без предварительного рассмотрения на заседании правления и без одобрения правления председателем правления ТСЖ была представлена совсем другая смета - СМЕТА РАСХОДОВ.
6.4. Законом предусмотрено, что Общее собрание утверждает годовой план содержания и ремонта общего имущества в многоквартирном доме и отчет о выполнении такого плана (п.8 ч.2 ст. 145 ЖК РФ). "Правилами содержания общего имущества .. "., утвержденного Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491. В пункте 35 "Правил ..." определено: "размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения и размеры обязательных платежей и (или) взносов, связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ", а в пункте 17: "Собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования". От перечня услуг (работ) и условий их оказания (выполнения) зависит объем услуг (работ). Собрание - и никто иной! - решает, какой объем услуг (работ) оно соглашается передать на исполнение. При отсутствии такого решения не возникает право на выставление счетов на оплату оказанных услуг или выполненных работ.
6.5. "Правилами содержания общего имущества ...", утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491, предусмотрено проведение осмотров общего имущества (пункт 13). " Результаты осмотра общего имущества оформляются актом осмотра, который является основанием для принятия собственниками помещений или ответственными лицами решения о соответствии или несоответствии проверяемого общего имущества (элементов общего имущества) требованиям законодательства РФ, требованиям обеспечения безопасности граждан, а также о мерах (мероприятиях), необходимых для устранения выявленных дефектов (неисправностей, повреждений) - пункт 14. Только при наличии указаний в Акте осмотре выводов о полном соответствии проверяемого общего имущества требованиям законодательства возникает право на выставление счетов на оплату оказанных услуг (работ). Отсутствие названных Актов лишает права истца на выставление каких-либо претензий относительно содержания общего имущества вообще. Указанная норма практически продублирована в ст. 37 Закона о защите прав потребителей: "потребитель обязан оплатить выполненную исполнителем в полном объеме оказанную услугу после ее принятия потребителем".
6.6. По Уставу и по закону ТСЖ обязано заключить с собственниками Договор управления, любые требования за пределами договорных отношений квалифицируются как произвол и вымогательство. Уклонение от заключения договора при наличии возможности предоставить потребителю услуги или выполнить для него соответствующие работы, преследуется по закону.
Ссылка Истца в исковом заявлении на ч.1 ст. 153 ЖК РФ не заменяет Договор управления, заключенный в порядке, предусмотренном ст. 162 ЖК РФ, и в принципе не является доказательством того, что у собственника (или члена ТСЖ) возникли гражданско-правовые отношения, а потребитель получил услуги именно на ту сумму, которую заявляет управляющая организация. Таким доказательством является только письменный договор, где указаны: стороны, состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия. В договоре может быть указано, как вносится платеж (солидарно всеми потребителями или одним из членов семьи — п. 1 ст. 322 ГК РФ). Закон требует оплаты не за виртуальные, а за фактически предоставленные услуги, поскольку речь идет не о налоге, а о сфере возмездных услуг. Это значит, что в Уставе и Договоре должен быть указан порядок приемки, указаны формы актов приемки или журналов. Отсутствие соответствующих положений в Уставе и отсутствие Договора указывают на отсутствие права у истца на выставление каких-либо счетов вообще.

7. Относительно оплаты коммунальных услуг.
7.1. Согласно "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденным Постановлением Правительства РФ №354, в платежном документе должен быть указан объем (количество) потребленных в течение расчетного периода коммунальных ресурсов и отведенных сточных вод. В нарушение требований подзаконного акта Истец самоуправно предъявляет квитанции, из которых невозможно увидеть объемы потребленных услуг. У жителей есть обязанность оплачивать коммунальные услуги. Но всего лишь в объемах фактического потребления. Оплачивать виртуальные (выдуманные) объемы услуг Ответчик не обязан. В равной мере Ответчик не обязан оплачивать необоснованные суммы по произвольно составленным платежным документам, не содержащим информации, предписанной законом или подзаконными актами. Истец не предъявил доказательств иного. Тем самым фактически признал свой отказ от исковых требований.
7.2. Из пунктов 6,9,10,11 "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденным Постановлением Правительства РФ №354, следует: "Предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется на основании возмездного договора...","Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенный в письменной форме, должен соответствовать положениям настоящих Правил и может содержать особенности исполнения такого договора в случаях и пределах, предусмотренных настоящими Правилами..." "Условия предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме в зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом определяются: в договоре управления многоквартирным домом...". Если Договор не заключен, у управляющей организаци не возникает права на выставление счетов на оплату коммунальных услуг.
7.3. Согласно "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденным Постановлением Правительства РФ №354, потребитель имеет право получать от исполнителя информацию, которую он обязан предоставить потребителю в соответствии с законодательством РФ и условиями Договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг (п. 33, пп "г"). Однако истец устроил информационную блокаду относительно условий предоставления коммунальных услуг. При таких условиях оплата за придуманные в одностороннем порядке объемы услуг возможна человеком, лишенным чувства собственного достоинства. Я к их числу не отношусь.
Законом предусмотрено мое право самозащиты права. В порядке ст.14 Гражданского кодекса РФ ("Самозащита гражданских прав") на период ДО получения полного объема информации Заявитель вправе приостановить оплату услуг по платежным документам ТСЖ.
Законом предусмотрено мое право компенсации морального вреда (ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей») и выплаты неустойки за просрочку исполнения требований потребителя (ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей») в части получения информации относительно предоставления коммунальных услуг.
7.4. Согласно ст. 781 ГК РФ: "услуги оплачиваются в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг". Есть и специально оговоренные в нормативных актах Правительства РФ правила, в соответствии с которыми оказанная услуга должна быть оплачена в установленный ими срок. Но что касается таких особенностей порядка оплаты - надо указать - и не где-нибудь, а в Уставе - посредством какого именно платежа - через банк (тогда указываются платежные реквизиты и порядок их заполнения), наличными в кассу, через интернет со своего расчетного счета или через счет еще одного посредника - какого-нибудь расчетного центра. Если порядок внесения платы в Уставе или в Договоре не прописан, то не возникает оснований для выставления претензий за якобы неполную оплату каких-либо услуг. Между тем в Уставе ТСЖ вообще нет раздела "Порядок внесения взносов".
7.5. Законом не предусмотрено включать в плату так называемых общедомовых расходов (ОДН). Согласно части 2 статьи 154 Жилищного кодекса РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги включает в себя
- плату за содержание и ремонт жилого помещения,
- плату за коммунальные услуги.
Согласно части 4 той же статьи, плата за коммунальные услуги включает в себя плату за:
- холодное и горячее водоснабжение,
- водоотведение,
- электроснабжение,
- газоснабжение,
- отопление.
Это закрытый список. В нем нет никаких ОДН. Поэтому появление ОДН в постановлении правительства №354 не имеет никаких последствий, такая норма не соответствует закону, а ч.2 ст.5 ЖК РФ предусмотрено включение в правовую базу не всех постановлений правительства, а только изданных, В СООТВЕТСТВИИ с законами.

8. Какими нормам закона следует руководствоваться при разрешении спора в отсутствие договора? Поскольку между истцом и ответчиком договора не заключалось, а следовательно, не возникло оснований для разрешения спора в рамках Правил предоставления коммунальных услуг, то спор в части оплаты предоставленных услуг должен разрешаться в порядке, предусмотренном параграфом 50 Гражданского кодекса РФ:
Статья 982. Последствия одобрения заинтересованным лицом действий в его интересе.
Если лицо, в интересе которого предпринимаются действия без его поручения, одобрит эти действия, к отношениям сторон в дальнейшем применяются правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение было устным.
Статья 983. Последствия неодобрения заинтересованным лицом действий в его интересе.
1. Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц.
Таким образом, при неодобрении действий ТСЖ, не возникает обязанности оплачивать столько, сколько пожелает ТСЖ. Никто не вправе понудить меня к одобрению действий ТСЖ.
Сверх того, при изложенных выше обстоятельствах суммы в квитанциях на оплату жилищных и коммунальных услуг рассматриваются мною как произвольные и установленные в одностороннем порядке. Самим фактов выставления подобного рода необоснованных платежей и попыткой в судебном порядке принудить меня к их оплате мне причинены нравственные страдания.

9. О сознательном выборе истцом рискованной стратегии предпринимательской деятельности. Согласно ч.2 ст.1 ЖК РФ граждане свободны в установлении и реализации своих жилищных прав в силу договора. Истец и ответчик являются субъектами гражданского права. Если они желают получить гражданско-правовых последствия, они заключают сделку. Сделки заключаются в форме договора. Жилищное законодательство предписывает заключение договора в письменном виде (ст. 162 ЖК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на коммерческую организацию. Отказ организации от заключения договора при наличии возможности предоставить потребителю услуги, выполнить для него соответствующие работы, не допускается. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ "Заключение договора в обязательном порядке". Полное игнорирование диспозитивных требований закона указывает на то, что истец сознательно шел на риск. Закон не защищает предпринимателя от риска потерь. В этом особенность рыночной экономики.

10. Исковые требования не подлежат удовлетворению из-за просрочки кредитора. Согласно ч.1 ст.406 ГК РФ "кредитор считается просрочившим, если он … не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами …, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства". Между тем истец не совершил действий, предусмотренных следующими положениями законов, в частности, не заключил Договора управления, тогда как закон требует заключения Договора в бесспорном порядке:
- жилищные права и обязанности возникают из договоров (п.1 ст.10 ЖК РФ);
- плата за коммунальные услуги осуществляется исключительно на основе договоров, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности (п.8 ст.155 ЖК РФ);
- согласно ст. 162 ЖК РФ управляющая организация обязана заключить Договор управления, в котором надлежит указать, помимо права и обязанности с обеих сторон и санкции за нарушение обязательств;
- в соответствии с п.1 ст.426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на исполнителя услуг и работ. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п.4 ст. 445 ГК РФ "Заключение договора в обязательном порядке";
- обязанность заключения договора в простой письменной форме указана в ч.1 ст.162 ЖК РФ;
- согласно ч.1 ст. 162 ЖК РФ в Договоре управления надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия. В условия исполнения услуг входят гарантии перечисления истцом полученных от потребителей коммунальных услуг денежных средств непосредственным исполнителям. Общеизвестно, что полученные от населения денежные средства во многих случаях просто разворовываются ссылка на realty.newsru.com

11. Предъявление задолженности может указывать на наличие умысла в совершении уголовно наказуемых деяний. Ст. 432 ГК РФ полагает договор заключенным, только если между сторонами достигнуто соглашение по существенным условиям. Пункт 1 ст. 16 закона «О защите прав потребителей» (212-ФЗ) признает недействительными условия договоров, ущемляющих права потребителей, например, заключенных кем-то от имени потребителя, но без его участия. Статья 37 этого закона гласит: «Порядок расчетов за выполненную работу/оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем». В отсутствие прямых договоров потребителей с поставщиками услуг любые «расчеты» задолженности имеют ничтожный характер, а в действиях истца по принуждению к оплате можно усмотреть состав преступлений, которые квалифицируются как вымогательство, самоуправство и незаконное предпринимательство (ст. 163, 330, 171 УК РФ)

12. Исковое заявление подписано не уполномоченным лицом. По закону председатель правления ТСЖ "обеспечивает выполнение решений правления" (п.1 ст. 149 ЖК РФ), а обязанность контроля за своевременным внесением членами товарищества установленных обязательных платежей и взносов возложена на правление (п.2 ст. 148 ЖК РФ). Председатель правления не является исполнительным органом, ему не предоставлено право принимать решения в отношение членов ТСЖа тем более не членов ТСЖ.
Между тем правление ТСЖ не выносило решения о признании за Ответчиком какого-либо долга, не принимало решения о приглашении Ответчика на заседание правления для обсуждения вопроса о задолженности, то не возникло никаких оснований для обращения в суд.

13. Доверенность представителю недействительна. Право на подписание довренностей – является особым правом. Но такого права не предоставлено председателю правления ТСЖ. В наборе прав председателя правления ТСЖ (ст. 149 ЖК РФ) такого права не упомянуто. В Уставе ТСЖ тоже. Если правление своим решением не наделило председателя правления правом подписания доверенности на представление интересов ТСЖ в суде, то доверенность на представителя следует считать недействительной.

14. Председатель правления злоупотребил правом. У председателя правления ТСЖ права существенно меньше уже по сравнению с объемом прав, которые предоставляются руководителям некоммерческих организаций, потому что деятельность ТСЖ не подлежит урегулированию законом о некоммерческих организациях (7-ФЗ) – в ч.3 ст.1 упомянутого закона указано: “Настоящий Федеральный закон не распространяется на …, товарищества собственников жилья…”.
В силу правовой безграмотности некоторые считают председателя правления органом товарищества, подобно тому, как в ст. 30 закона о некоммерческих организаций прописано право представлять организацию одному лицу:
"1.Исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией.
2. К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией …”.
В отличие от некоммерческих организаций, деятельность которых регулируется законом 7-ФЗ, для товариществ собственников жилья установлены иные правила: здесь нет единоличного руководства, органом товарищества является правление, а председатель исполняет решения правления, он не является органом товарищества; ему предоставлено право давать руководящие указания тем "должностным лицам товарищества, исполнение которых для указанных лиц обязательно" (ч.1 ст. 149 ЖК РФ). Поскольку в товариществе, кроме председателя нет должностных лиц, абсолютно ясно, что по закону председатель правления вправе давать указания сам себе.

15. Считаю о важным обратить внимание суда на следующее: согласно п.2 ст. 148 ЖК РФ "контроль за своевременным внесением членами товарищества установленных обязательных платежей и взносов" входит в полномочия правления ТСЖ.
Но со стороны специально уполномоченного законом органа - правления ТСЖ – не было замечено никаких претензий. В материалах дела нет писем правления в адрес ответчика, нет и поручений председателю вести претензионную работу. Нет никаких доказательств, что правление пыталось разрешить назревающий спор внесудебным порядком – ведь это не надзорный орган, а как-никак товарищество.
Ответчика не приглашали на заседание правления, в адрес Ответчика не направляли акта сверки задолженности, мало того, никакой информации о работе с должниками невозможно найти на сайте ТСЖ. Иск инициирован исключительно председателем правления в защиту его собственных имущественных интересов, вразрез с позицией органа управления товарищества.

ПРОШУ
отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме,
в адрес истца вынести частное опредление

Ответчик

Поделиться