Судебная защита жителей от мошенников ЖКХ через витиеватые положения закона о НИЧТОЖНОСТИ

Покажем пример
обращения в суд на предмет применении последствий недействительности ничтожного решения

Из этого жуткого сочетания существительных (частью отглагольных) в родительном падеже вырастают очень и очень радужные перспективы

Итак

В Советский районный суд г.Брянска

Истец: Ирина Николаевна,
Адрес: г. Брянск, ул.
Тел: 80000000938

Ответчик: - Товарищество собственников жилья “Бежицкая 1/4” (в качестве инициатора проведения Общего собрания)
г. Брянск, ул. Бежицкая, д.1, корп.4

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ о применении последствий недействительности ничтожного решения

в порядке
статей 166-168, 185.1 ГК РФ;
статей 44-47, 144-149 ЖК РФ

Вводная часть
Я проживаю по указанному выше адресу в доме, который числится находящимся в управлении товарищества собственников жилья «Бежицкая ¼». С помощью полиции из материала КУСП 14720 от 28.03.14 мне удалось выяснить, что существует Протокол №2 общего собрания членов ТСЖ, проведенного в форме заочного голосования с 29 августа 2013 г. по 30 сентября 2013 г., и оформленного 1 октября 2013 года.
Как следует из названного Протокола, в первом пункте повестки дня значится

Утверждение положений об общем собрании, о правлении ТСЖ, о ревизионной комиссии ТСЖ, о предоставлении информации о деятельности ТСЖ, положения об оплате труда, правил внутреннего распорядка ТСЖ «Бежицкая 1/4».

Самих положений, упомянутых в этом решении, обнаружить не удалось, Во всяком случае на официальном сайте ТСЖ такой информации нет, ни один из моих соседей не мог вспомнить ни факта проведения собрания, ни факта принятия на нем решения относительно оптлаты чьего-либо труда. Полиция также не смогла истребовать упомянутые в тексте Протокла положения.
Решение по первому вопросу в части трех положений повестки дня (о собрании, о правлении, о ревизионной комиссии) было оспорено в судебном порядке (Советский районный суд г. Брянска, гражданское дело №……; судья ………..; решение от 27 марта 2015 – в настоящее время не вошло в силу, находится в стадии апелляционного обжалования)
Настоящий иск заявляется на предмет применения последствий недействительности ничтожного решения собрания относительно четвертого подвопроса – «Положения об оплате труда»
В обоснование иска приводим следующие доводы

1. Ничтожность решения, противоречащего основам правопорядка

Использованием слова «Положение» создается видимость законности, создается имитация наведения порядка («как положено»), тогда как на самом деле в части выплаты вознаграждений за «труд» утверждается полный произвол, поскольку в Протоколе №2 от нет ссылок на приложение указанного документа
Согласно требований, предъявляемых к оформлению протоколов собраний:
"В случае, когда протокол фиксирует решение об утверждении какого-либо документа, в тексте протокола должна содержаться ссылка на этот документ, а сам документ прилагается к протоколу" (пункт 4.9 Методических Рекомендаций по внедрению ГОСТ Р 6.30-2003)
Таким образом, созданы условия для представления при необходимости ЛЮБОГО ТЕКСТА «Положения об оплате труда», что указывает на
ничтожность решения собрания по подвопросу “Утверждение Положения об оплате труда”, входящего в вопрос №1 повестки дня , как противоречащего основам правопорядка (пункт 4 ст. 181.5 ГК РФ)

2. Ничтожность решения, противоречащего основам нравственности
Обладающие здравым умом люди никогда не будут ни обсуждать, ни голосовать «за» принятия Положения, которого они не в состоянии увидеть.

Согласно ч. 4 ст. 45 ЖК РФ инициатор проведения собрания должен направить за 10 дней до намеченной даты проведения собрания каждому собственнику помещений сообщения заказным письмом.
Согласно пункта 5 ч.5 ст. 45 ЖК РФ в сообщении о проведении общего собрания собственников помещений должны быть указаны, среди прочего,
порядок ознакомления с информацией и (или) материалами, которые будут представлены на данном собрании, и место или адрес, где с ними можно ознакомиться.
Поскольку уведомления о намеченном собрании никто собственникам помещений не направлял, то объективно исключается всякая возможность получения такой информации относительно материалов, выносимых на собрание для принятия .

Отсюда следует, участники собрания, если оно в реальности состоялось, проголосовали за документ, содержание которого им было неизвестно. Такая ситуация возможна в случае введения участников собрания в заблуждение и превращения их в жертв обмана
“Обманом считается также намеренное умолчание об обстоятельствах, о которых лицо должно было сообщить при той добросовестности, какая от него требовалась по условиям оборота” (ч.2 ст. 179 ГК РФ).

Выявленное поведение организаторов собрания следует характеризовать нарушающим нравственные нормы, имея в виду, что нравственное поведение исходит из общепринятых представлений о добре и зле, справедливости и приличии. Нравственное поведение исключает обман и не допускает манипулирование сознанием людей.

Таким образом, следует считать доказанной ничтожность решения собрания по подвопросу “Утверждение Положения об оплате труда”, входящего в вопрос №1 повестки дня , как противоречащего основам правопорядка (пункт 4 ст. 181.5 ГК РФ)

3. Ничтожность решения, принятого по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания.

Круг полномочий собрания не включает права на принятие решений в части положения об оплате труда. Согласно ч.2 ст. 145 ЖК РФ в круг полномочий собрания на входит принятие положения об оплате труда, если не указано субъекта права.
Поэтому решение по вопросу 1 повестки дня в части решения по подвопросу ПОЛОЖЕНИЕ об ОПЛАТЕ ТРУДА следует считать ничтожным на основании пункта 3 ст. 181.5 ГК РФ

4. Ничтожность решения из-за неправомочности собрания
При отсутствии кворума, решения собрания считается ничтожным на основании п.2 ст. 185.1 ГК РФ.
Согласно ч.3 ст. 45 ЖК РФ “общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие собственники помещений в данном доме или их представители, обладающие более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего числа голосов”, а согласно пп 2 ч.4 ст. 181.2 ГК РФ в протоколе собрания должны быть представлены сведения о лицах, принявших участие в собрании.
В Протоколе собрания не указано сведений о лицах, принявших участие в собрании, а потому невозможно определить, обладали ли эти лица в совокупности достаточным для принятия решения голосами.

5. Нарушения прав истца
«Положение об оплате труда», которое якобы было принято собранием, напрямую связано с моими имущественными интересами, поскольку расходы на содержание персонала ТСЖ при соблюдении требований закона распределяются на всех собственников помещений, в том числе и собственниками нашей квартиры.

В отличие от иных юридических лиц, обладающих универсальной правоспособностью, для такой “сильной стороны”, как управляющие организации в сфере ЖКХ, в том числе для ТСЖ, установлена специальная правоспособность (ст. 49 ГК РФ), что подтверждается, в частности решением Верховного суда РФ от 08.06.2012г. № АКПИ12–604, где определено:
«… товарищество или кооператив, не являются хозяйствующими субъектами с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов жильцов как непосредственных потребителей коммунальных услуг.»
Согласно ч.1 ст. 135 ЖК РФ товарищество собственников жилья создается не для управления имуществом членов товарищества, а для управления общим имуществом в многоквартирном доме, принадлежащем мне в соразмерной доле. Поскольку принадлежащим мне имуществом (распоряжается товарищество, необходимо, чтобы товариществом соблюдались все требования закона
Любое отклонение от предписаний закона в перечисленных случаях неизбежно создает угрозу моим имущественным интересам и моим жилищным правам

6. Правовые основания применения последствий ничтожности недействительной сделки
Согласно ст.168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иные последствия нарушения.
Законодательством не установлено отнесение протокольных решений собственников помещений к категории оспоримых при наличии признаков ничтожности, указанных в ст. 185.1 ГК РФ

Согласно ст.167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Поэтому предмет настоящего иска направлен на применение последствий недействительности ничтожного решения собрания по подвопросу “Положение об оплате труда” первого вопроса повестки дня

7. Срок исковой давности

В п. 32 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 указывается, что споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица. Для этих исков установлен десятилетний срок исковой давности, который в силу ч. 1 ст. 181 ГК РФ исчисляется со дня, когда началось исполнение такой сделки.

В соответствии со ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности не может превышать 10 лет со дня нарушения права, для защиты которого этот срок установлен (ч.2) и, если законом не установлено иное, составляет 3 года со дня, определяемого в соответствии со ст. 200 ГК РФ, то есть, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права (ч.1).

На основании ст. 12, 166 -168, 181.5 ГК РФ, ст. 44-46; 137, 145 ЖК РФ
ПРОШУ
В порядке применения последствий недействительности ничтожности решения общего собрания собственников помещений дома №1 корп.4 по ул Бежицкой г. Брянска от 1 октября 2013 года признать не урегулированнными вопросы оплаты труда персонала товарищества собственников жилья “Бежицкая ¼”

ПРИЛОЖЕНИЕ
1)Копия искового заявления
2)Копия Протокола №2 собрания от 1 октября 2013
3)Квитанция об уплате госпошлины

Истец
Дата

А теперь приложим "фишки" для использования на разных стадиях подготовки и разбирательства

I
НА ЭТАПЕ ПРИНЯТИЯ ИСКА
Надо быть готовым к тому, что Определение во возбуждении гражданского дела не будет принято в 5 дневный срок
Поэтому надо
1)Через 1 день после сдачи иска в канцелярию дозвониться до секретариата – и назвав свой номер (рег) – выяснить кому отписано
2)На 4й день к вечеру дозвониться до секретаря – можно придти за определением – должно быть возбуждено дело и назначено предварительное заседание- ответ: исковое у судьи – никаких поручений не было.
3)5-й день … надо звонить, чтобы не отсылали определение почтой. Сама приду - заберу
4) 6-й день … Подается
ЗАЯВЛЕНИЕ об ускорении дела
(в адрес председателя райсуда)

II
ПОСЛЕ ПРИНЯТИЯ ИСКА
С быстротой молнии подается в канцелярию
В …. суд
Судье …..
Заявление об обеспечении иска
В Вашем производстве находится поданный мною иск к ТСЖ ….
На основании п.2 ч.1 ст. 140 ГПК РФ
ПРОШУ
запретить ответчику производить начисления и истребование с банковского счета ТСЖ денежных средств на выплату заработной платы членам правления и наемным работникам до принятия Общим собранием штатного расписания и утверждения собранием вознаграждения председателю правления и членам правления в полном соответствии с жилищным законодательством

III
В ПРОЦЕССЕ испольщуем
ЗАГОТОВКУ по Параграфу 3. Ничтожность решения, принятого по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания.

Круг полномочий собрания не включает права на принятие решений в части положения об оплате труда. Согласно ч.2 ст. 145 ЖК РФ в круг полномочий собрания на входит принятие положения об оплате труда, если не указано субъекта права.
Поэтому решение по вопросу 1 повестки дня в части решения по подвопросу ПОЛОЖЕНИЕ об ОПЛАТЕ ТРУДА следует считать ничтожным на основании пункта 3 ст. 181.5 ГК РФ

Правовая ситуация
Согласно ч.2 ст. 145 ЖК РФ пределы компетенции собрания предусматривают:
- принятие положения об оплате наемных работников (п.10);
- определение размера вознаграждения членов правления товарищества, в том числе председателя правления товарищества (п.11);
- утверждение смет доходов и расходов товарищества на год, отчетов об исполнении таких смет(п.8.1);

СУТЬ ЛОВУШКИ
Мы подталкиваем противника к обоснованию своего права ссылкой на пункт 10 – закрепляем такую позицию противника ответами на наши вопросы, имея в виду

Правовые тонкости
А
Положение об оплате труда может собрания принять в порядке п.10 ч.2 ст. 145 ЖК РФ, но только, если это положение касается наемных работников, но не руководителей, которые нанимают этих работников.

Б
Что касается руководителей, то ЖК РФ относит к ним членов правления. Это логично, ведь исполнительным органом является правление. В отношении членов правления решение о вознаграждении может быть принято не в положении об оплаты труда, а только напрямую по вопросу об установлении вознаграждения членам правления. Если такой вопрос не выносился на собрание в порядке п.11 ч.2 ст. 145 ЖК РФ, и по нему не принято решения, нет оснований производить начисления заработной платы таким членам правления, которые работают на постоянной основе в ТСЖ

В
Особо выделяется председатель правления. В отношении оплаты его труда надлежит принять решение не в положении, а только напрямую в соответствии с п.11 ч.2 ст. 145 ЖК РФ. Если такой вопрос не выносился на собрание в порядке п.11 ч.2 ст. 145 ЖК РФ, и по нему не принималось решения, то нет оснований производить начисления заработной платы такому председателю правления

Г
При утверждении смет доходов и расходов на очередной год в порядке п. 8.1 ЖК РФ надлежит учесть расходы на содержание персонала в виде штатного расписания. Важно, чтобы принятые в штатном расписании показатели сооответствовали принятым в порядке пп10 и 11 ч.2 ст. 145 ЖК РФ

Ожидаемые ходы противника
Д
Скорее всего противник попытается заявить, что это внутреннее дело организации, на что непременно надлежит ответить
А ОПЛАЧИВАЮТСЯ ВСЕ УДОВОЛЬСТВИЯ СОБСТВЕННИКАМИ

Е
Возможно, противник сошлется на п.10 ч.2 ст. 145 ЖК РФ – ведь там сказано о полномочии собрания принимать положения об оплате труда наемных работников, на что непременно надо ответить
НО НЕ РУКОВОДИТЕЛЕЙ (и членов их семей).

Ж
Возможно, противник ничего не станет высказывать – попытается отмолчаться. Это его право.

Перехват инициативы

З
Но у нас есть право (ч.1 ст. 35 ГПК РФ)
- задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам;
- заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств;
- давать объяснения суду в устной и письменной форме;
- приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам,
- возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле.

И
Поэтому стараемся ПЕРЕХВАТИТЬ ИНИЦИАТИВУ и
- непременно задаем ВОПРОСЫ и на основании ответов приводим дополнительные ДОВОДЫ, особенно о ПРИЗНАНИИ того, что было, и того, чего не было – к примеру:
➢ представитель ответчика ПРИЗНАЛ, что “Положение” по своему названию не соответствует компетенции собрания
➢ представитель ответчика ПРИЗНАЛ, что “Положение” имеет цель в неявном виде установить такую зарплату председателю, какую он сам себе пожелает
- и вбрасываем заранее заготовленные дополнительные ОБЪЯСНЕНИЯ

IV ИСПРОЛЬЗКЕМ
ЗАГОТОВКУ по Параграфу 4

4. Ничтожность решения из-за неправомочности собрания
согласно пп 2 ч.4 ст. 181.2 ГК РФ в протоколе собрания должны быть представлены сведения о лицах, принявших участие в собрании, тогда как в Протоколе собрания вообще не указано сведений о лицах,

А - Суть “ловушки”
Вроде бы - для вида - ставится вопрос об обладании лицами достаточного количесива головов, на самом деле мы преследует цель – получить ПРИЗНАНИЕ противника о том, что никаких ЛИЦ на собрании не было.
При отсутствии участников собрания невозможно говорить о решении, принятом этими несуществующими участниками. Но можно ставить вопрос о мошенничестве – только аккуратно – с вводными словами (мне представляется, я считаю, создается впечатление)

Б - Вопросы должны сыпаться градом
- Уважаемый представитель ответчика, поясните, пожалуйста, как в отсутствие участников производился подсчет голосов
- (не обращая внимания на ответ)Уважаемый представитель ответчика, я правильно вас понимаю, что лиц – самих людей – на собрании не было?
- Уважаемый представитель ответчика, а как все-таки выяснить фамилии и имена отчества лиц, принявших участие в собрании?
- Скорее всего скажет – по РЕШЕНИЯМ
- Уважаемый представитель ответчика, вы можете показать эти решения
- Нет, но если отложить процесс – то принесу

НУ НЕТ... С КАКОЙ СТАТИ ОТКЛАДЫВАТЬ... КТО МЕШАЛ СРАЗУ ПРИНЕСТИ?
- Не вижу никакой необходимости откладывать, поскольку закон четко определил - В ПРОТОКОЛЕ (!) а не где-то еще – должны быть представлены сведения о лицах – подпункт 2 пункта 4 ст. 181.2 ГК

В - помимо вопросов, используем и другие инструменты

Помятуя о том, что в ч.1 ст.35 ГПК РФ мы имеем право приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам -
Поднимаем руку
- У МЕНЯ ЕСТЬ НЕОБХОДИМОСТЬ ПРИВЕСТИ СВОИ ДОВОДЫ по поводу ЛИЦ, принявших участие… Разрешите!
- Раз Протокол не дает сведения о ЛИЦАХ, значит, их не было: просто неустановленные лица “нарисовали” какие-то бумаги. Нас эти “поделки” не интересуют

Помятуя о том, что в ч.1 ст.35 ГПК РФ мы имеем право возражать относительно доводов других лиц, участвующих в деле –

Г - Если будет заявлено ходатайство об отложении для представления “Решений” –
РЕШИТЕЛЬНО ВОЗРАЖАЕМ против затягивания процесса, участники обязаны добросовестно исполнять свои обязанности (ч.2 ст. 35 ГПК РФ), а потому они обязаны были представить в суд без напоминания Протокл с подколотыми к нему РЕШЕНИЯМИ УЧАСТНИКОВ… Они должны были быть приложены к Протоколу автоматически, как неотъемлемая часть Протокола

V
ЗАГОТОКА по параграфу 7
Срок исковой давности

Помятуя о том, что по ч.1 ст.35 ГПК РФ мы имеем право давать объяснения суду в устной и ПИСЬМЕННОЙ ФОРМЕ, подаем

ПИСЬМЕННОЕ ОБЪЯСНЕНИЕ

В соответствии со ст. 200 ГК РФ течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (ч.1). О нарушени и своего права я узнал(а) только сегодня после ознакомления с Протоколом №2 в оригинале.

Существенно, что год назад, когда в полиции я прочитала объяснение представителя ТСЖ, мне стало известно о существовании УГРОЗЫ моим имущественным интресам и законным правам из-за решений, принятых общим собранием членов ТСЖ в сентябре 2013, оформленных Протколом №2 от 1 октября 2013 года.

Между тем, вопрос о перерастании угрозы нарушения прав в собственно нарушение прав был решен непосредственно в рассмотрении настоящего дела после представления оригинала Протокола №2.

Таким образом, срок исковой давности потек с момента фактического исследования оригинала Протокола. Этот срок не превышает нескольких минут