ЖКХ: идем в наступление - ИСКОВОЕ о признании способа нереализованным

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о признании размера платы за обслуживание и ремонт общего имущества не установленным, о признании сделки в виде решения собрания от 5 мая 2009 ничтожной (мнимой) и применении последствии ничтожной сделки, о признании способа управления нереализованным, о компенсации причиненного морального вреда

Истцы:

Ответчик: ТСЖ

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

Мы, является собственниками квартир в доме 32 по ул. Считается, что управлением домом осуществляет ТСЖ Мы не входим в состав товарищества. Вместе с тем, как и все собственники, имеем имущественные интересы, связанные с деятельностью товарищества, поскольку несем бремя расходов на содержание и ремонт помещений, включающих управленческие расходы.
Согласно ч.1 ст. 143.1 ЖК РФ собственники, не являющиеся членами товарищества, имеют равные с членами организации права на обжалование в судебном порядке решений органов управления товарищества.

1. Документально подтвержденная информация о нарушении наших жилищных прав
1 октября 2014 из администрации г. получено официальное письмо (Прилагается) о том, что
- со стороны ТСЖ был нарушен установленный законом порядок планирования финансовой деятельности организации; вся деятельность ТСЖ была организована в обход закона – без ежегодного утверждения сметы доходов и без установления размера платы на основе сметы
- 5 мая 2009 общим собранием был установлен какой-то норматив поборов в размере 8,35 руб за кв метр, воспринимаемый и.о. главы администрации в качестве «размера платы» (Протокол №7 прилагается)
- договор управления с потребителями услуг не заключался
Из установленных администрацией фактических обстоятельств следует, что были нарушены наши права
- на оплату услуг по обслужитванию лифтового хозяйства в размере, предъявляемом исполнителем услуг,
- на заключение с ТСЖ договоров управления;
- на оплату жилищных услуг в соответствии с ежегодно устанавливаемым собранием размеров платы содержание и ремонт общего имущества
- на установление размеров платы на содержание и ремонт общего имущества исключительно на основании сметы доходов и расходов, составленной правлением и утвержденной общим собранием
В связи с чем вынуждены прибегнуть к судебной защите нарушенных прав

2. Недопустимость взимания с собственников помещений каких-либо платежей при отсутствии правоотношений между ТСЖ и собственниками
Договор между сторонами является основанием возникновения прав и обязанностей (п.1 ст.8 ГК РФ). В "Правилах предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов", утв. Постановлением Правительства РФ № 354, в пунктах 6,7,9, указано:
"Предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется на основании возмездного договора..."
"Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенный в письменной форме, должен соответствовать положениям настоящих Правил и может содержать особенности исполнения такого договора в случаях и пределах, предусмотренных настоящими Правилами..."
"Условия предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме в зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом определяются:
а) в договоре управления многоквартирным домом, заключаемом собственниками помещений в многоквартирном доме или органом управления товарищества собственников жилья, … с управляющей организацией, выбранной в установленном жилищным законодательством Российской Федерации порядке для управления многоквартирным домом
б) в договоре о предоставлении коммунальных услуг, заключаемом с товариществом или кооперативом с собственниками жилых помещений в многоквартирном доме, в котором создано товарищество или кооператив".
Согласно ст. 162 ЖК РФ:
"1. Договор управления многоквартирным домом заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. При выборе управляющей организации общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме с каждым собственником помещения в таком доме заключается договор управления на условиях, указанных в решении данного общего собрания…

3. В договоре управления многоквартирным домом должны быть указаны:
2) перечень услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, порядок изменения такого перечня, а также перечень коммунальных услуг, которые предоставляет управляющая организация;
3) порядок определения цены договора, размера платы за содержание и ремонт жилого помещения и размера платы за коммунальные услуги, а также порядок внесения такой платы;
4) порядок осуществления контроля за выполнением управляющей организацией ее обязательств по договору управления.

Согласно ч.3 ст. 137 ЖК РФ:
"В случае неисполнения собственниками помещений в многоквартирном доме своих обязанностей по участию в общих расходах товарищество собственников жилья в судебном порядке вправе потребовать принудительного возмещения обязательных платежей и взносов".
В соответствии с ч.1 ст. 426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя услуг, а на организацию, предоставляющую услуги. Если с собственником договор не заключался, ему не направлялась оферта, и управляющая организация не обращалась в суд о понуждении неисправного собственника к заключению договора, то способ управления вообще должен быть признан нереализованным.
Согласно ч. 4.2 ст. 20 ЖК РФ в рамках проверки по обращению граждан входит проверка соблюдения (или нарушения) обязательных требований к порядку утверждения условий договора управления и его заключения, а также нарушения управляющей организацией обязательств, предусмотренных частью 2 статьи 162 настоящего Кодекса.
Законом предусмотрено прводить проверку по 3 направлениям:
- (1)Соблюден ли порядка утверждения условий договора?
- (2)Соблюден ли порядок заключения договора?
- (3)Имеются или отсутствуют нарушения обязательств предусмотренных ч.2 ст.162 ЖК РФ?
Отрицательный результат, хотя бы одному условию, является достаточным условием для признания способа управления не реализованным.

4. Недопустимость произвольного установления цены (“тарифа”) на жилищные услуги при выбранном способе управления
Правилами содержания общего имущества ..., утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491 в пункте 35 определено:
"размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения ..., связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ",
а в пункте 17:
"собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования".

Положения Правил являются обязательными (п.1 ст. 138 ЖК РФ).
Таким образом, от перечня услуг (работ) и условий их оказания (выполнения) зависит объем услуг (работ), а от объема - размер платы. И только собрание - и никто иной! - решает, какой объем услуг (работ) и за какую цену собственники помещений соглашаются принять услуги управляющей организации.
Размер платы за оказанные услуги и работы по содержанию и ремонту общего имущества дома согласно п.3 ч.1 ст.137 ЖК РФ принимается на основе принятой сметы доходов и расходов
"Товарищество собственников жилья вправе: …устанавливать на основе принятой сметы доходов и расходов на год товарищества размеры платежей и взносов для каждого собственника помещения в многоквартирном доме в соответствии с его долей в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме"
Уполномоченный Правительством государственный орган –Минрегионразвитие в письме от 14.10.2008 г. № 26084-СК/14 разъяснил:
“законодательство Российской Федерации не предусматривает возможности одностороннего установления управляющей или подрядной организацией перечня услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, условий их оказания и выполнения, а также размера их финансирования. Эти положения должны быть согласно ч. 3 ст. 162 и ст. 164 Жилищного Кодекса указаны в заключённых договорах» (пп. “а” п. 3).
В соответствии с п. 17 «Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме», утвержденных Постановлением Правительства РФ № 401 от 13.08.2006 г. «собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования”. Поскольку в исковом материале нет Протоколов собраний собственников, то сам иск воспринимается, как попытка понудить собственника согласиться с произволом, согласиться с беззаконием, согласиться с оплатой надуманных объемов надуманных услуг по надуманным
Требование закона об установлении размера платы НА ОСНОВЕ сметы доходов и расходов означает, что сначала - в качестве "основы" – утверждается СМЕТА доходов и расходов - и лишь после этого этапа следует установление размеров обязательных платежей и взносов.
Между тем любые действия с денежными средствами, направленные на установление гражданских обязанностей и прав относятся к финансовым операциям (п.19 Постановления Пленума ВС РФ №23 от 18 ноября 2004 “О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем” Согласно п.20 указанного Постановления “для решения вопроса о наличии состава преступления, предусмотренного статьей 174 УК РФ, необходимо установить, что лицо совершило указанные финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом”. Протокол №7 по всем признакам составлялся для придания правомерного вида (собрание решило!) подготовки финансовой операции по завладению денежными средставми
При отсутствии предварительно установленного перечня услуг (работ) и условий их оказания, назначение произвольным образом выбранной цены содержания и ремонта общего имущества является мнимой сделкой, служащей для придания видимости законности процедуре ценообразования без намерения создать соответствующие сделке правовые последствия,
При таких обстоятельствах сделка подлежит признанию недействительной (мнимой) на основании ст. 170 Гражданского кодекса Российской Федерации).

5. Недопустимость использования понятий задолжненности к собственникам помещений при отсутствии договора
В отсутствии договора, заключенного между ответчиком (исполнителем услуг) и нами (потребителямим услуг), не может появиться задолженность вообще; хотя может появиться “сумма денежных средств, которая могла бы - по мнению исполнителя услуг - компенсировать его затраты на действия в чужом интересе”. Вместе с тем ТСЖ незаконно употребляет термин “задолженность” к истцам по настоящему иску при подаче исковового заявления о взыскании задолженности (Приложение)
Понятие “задолженность“ несет негативный оттенок в отношения лица, допустившего такое неисполнение взятых на себя обязательств. Оно негативно сказывается на деловой репутации, на добром имени. Он ущемляет честь и достоинство.
Распространием несоответствующих действительности сведений, порочащих честь и достоинство истцов, умаляющих мою деловую репутацию и порочащих доброе имя истцов, ответчик нарушил принадлежащие нам личные неимущественные права.
Согласно ч. 1 ст. 21 Конституции РФ “Достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления”.
Согласно ч.1 ст. 23 Конституции РФ “Каждый имеет право на… защиту своей чести и доброго имени”.

6. Причинение морального вреда распространением утверждений о задолженности
Поскольку с исковыми заявлениями знакомились в канцелярии суда, с ним знакомился (лась) судья, возможно, помощник судьи не отвечающая реальности информация, содержащая негативные характеристики, стала известны достаточно широкому кругу лиц.
Эти сведения стали известно неограниченному числу лиц в связи с помещением информации о гражданском деле на сайте районного суда
В связи с широким распространением порочащей нас информации мы испытываем нравственные и физические страдания:
Первое. Мы переживаем , что судья, где будет рассматриватьтся иск, может подумать о нас, что мы допускаем неправомерное поведение и отказываемся от исполнения взятых на себя обязательств; что мы необязательные люди, склонные к нарушениям своих обязанностей.
Второе. Мы испытываем стресс в связи с приданием прямо противоположного смысла нормам российского законодательства: дело в том, что мы не отказываемся от компенсации его расходов, связанных с его действиями в моих интересах, но только при условии установления между нами правоотношений заказчика (потребителя) и исполнителя услуг, как того требует жилищное и гражданское законодательство. Но ответчика не устраивает получение оплаты в рамках закона; ему непременно надо получать денежные средства в обход закона.
Третье. Мы испытываем стресс в связи с тем, что суды принимают иски в защиту несуществующих прав с любыми вымышленными обстоятельствами вроде несуществующей задолженности и от кого угодно, не проверяя наличие договора и актов сверки .
Мы вынуждены был прибегнуть к защите своего нарушенного права оплаты услуг только в соответствии с договором и вправе временно приостановить платежи до заключения между нами договора управления и возврата всего незаконно полученного. Но оказывается абсолютно правомерные действия законопослушных граждан в рамках закона в стремлении понудить к исполнению закона нарушителя могут вызвать возбуждение гражданского производства в защиту заведомо несуществующих прав, т,е. таких прав, которые невозможно нарушить (по определению). И эта реальность обусловила серьезные нравственные страдания, поскольку нас вынуждают думать, что все государственные органы коррумпированы, тогда как наше государство правовое, и все государственные органы и должностные лица смысл своей деятельности видят в защите прав человека и гражданина.
Защита наших чести и достоинства возможна, как признанием не соответствующими действительности распространенных сведений, так и компенсацией причиненного нам морального вреда.
В соответствии с ч. 1 ст. 1099 ГК РФ основания и размер компенсации гражданину морального вреда определяются правилами, предусмотренными главой 59 ГК РФ и статьей 151 настоящего Кодекса. При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред.
В силу ст. 1101 ГК РФ компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда.
Считаем, что только уплатой 150 тысяч руб. каждому истцу ответчик сможет компенсировать причиненный моральный вред.

В соответствии со ст. 89 ГПК РФ:
«Льготы по уплате государственной пошлины предоставляются в случаях и порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации о налогах и сборах».
В свою очередь, в Налоговом кодексе РФ установлен порядок, который вообще не допускает препятствий реализации конституционных прав:
«Недопустимы налоги и сборы, препятствующие реализации гражданами своих конституционных прав» (пункт 3 статьи 3).

Кроме того, настоящий иск подается в защиту прав потребителей нап соновании Постановления Пленума ВС РФ №17
На основании изложенного, руководствуясь ст. 21, 23, 53 Конституции РФ, статьями 1, 4, 8, 20, 137, 154,155, 161, 162, 163.1; 165 ЖК РФ; статьями 8, 14, 151-152, 168, 405-406, 982-983, 1099-1101 Гражданского кодекса РФ, статьями 131-132 Гражданского процессуального кодекса РФ, ст. 3 Налогового кодекса РФ

ПРОСИМ:
• Признать незаконным бездействие органов управления ТСЖ в виде не проведения ежегодных общих собраний для рассмотрения планов работ и смету доходов и расходов на очередной год;
• Признать сделку по установлению собранием 5 мая 2009 цены платы за содержание и ремонт общего имущества в размере 8,35 руб за кв метр недействительной (мнимой)
• Признать способ управления домом в виде товарищества собственников жилья нереализованным
• Взыскать с ТСЖ в пользу каждого истца компенсацию морального вреда, причиненного распространением сведений о задолженности по услугам ЖКХ, в размере 150.000 руб каждому

Приложение

Подписи